5題民法問題...待解...拜託.....

Ex1.財團法人A醫院欲興建醫療大樓一棟,遂對外辦理公開招標,結果參與該興建工程投標之三家廠商甲、乙、丙等所提出之報價,皆較底價十億元高出一半以上,均超過十五億元,並由甲以十七億元之最低價得標,嗣後A發現得標廠商甲於事前早已與其他競標廠商乙、丙達成協議,內定由甲以最低價得標,並為使其他廠商不與甲競標,由甲提供二億元作為「搓圓仔湯」之費用,並由甲先給付乙、丙各一千萬元作為前金,餘款俟甲得標後再為給付。試問:

(1)甲、乙、丙間就該工程所為不為競標之協議,是否發生契約之效力?如甲得標後未依約定將剩餘尾款給付與乙、丙時,乙、丙能否主張甲違約而向請求債務不履行之損害賠償?

(2)A就其所受之損害(承攬契約所約定之報酬超過合理底價之部分)應向何人,為何種權利的主張以求救濟?

Ex2.甲駕車偕同其妻乙及友人丙赴墾丁遊玩,途中與A貨運行之司機丁所駕駛之卡車相撞,致發生車禍,甲當場死亡,乙、丙則身受重傷。經鑑定結果,該車禍之發生係因甲逆向行駛及丁超速所造成,故甲有百分之六十之過失,丁則有百分之四十之過失。試問:

(1)乙、丙得向A及丁主張何種權利?

(2)A與丁對乙、丙之請求得為何種抗辯之主張,以減輕其賠償責任?

Ex3.B公司之董事長甲未依勞工保險條例之規定,為其員工乙辦理投保,致乙發生意外死亡時,未能請求勞保的給付,但乙在外另有參加人壽保險,則當乙的家屬向B公司及甲依民法第28條及第184條之規定請求連帶負責時,B公司與甲可否抗辯因乙死亡所收受之奠儀及保險公司之保險理賠金,與乙因未參加勞保免扣繳勞保費之義務,係屬於民法第216條之1「損益相抵」的範圍,而主張減輕其賠償責任?

Ex4. A出版社未經甲的要約即擅自郵寄一套「大自然的奧密」之書籍(共上、下兩冊)至甲的家中,並附函說明:「如甲無意訂購者請於收到後的一星期內退還,未於所定期限內寄還者視為有意訂購」。甲收到該書後,略為翻閱瀏覽,覺得該書並無可觀之處,雖無購買之意願,但亦未將該書寄還予A。試附理由回答下列問題:

(1)屆時A派其職員乙至甲家中收取書款,甲可否拒絕?如甲已在書的扉頁簽上自己的姓名時,情形又如何?

(2)如甲並無意付款,亦不想將該套書籍返還予A出版社,是否可以?

Ex5.丙在B醫院接受治療,手術前B醫院與丙簽訂切結書,切結書中載明:「無論手術之結果如何,醫院對醫生因為過失所造成之損害,不負賠償責任。」試問:該約定之效力如何?

2 個解答

評分
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    Lv 7
    1 0 年前
    最佳解答

    簡答:

    (1)甲、乙、丙間就該工程所為不為競標之協議,是否發生契約之效力?

    約定圍標行為違反公序良俗,契約無效!

    如甲得標後未依約定將剩餘尾款給付與乙、丙時,乙、丙能否主張甲違約而向請求債務不履行之損害賠償?

    因違法圍標行為產生之債務依法不得請求,如同賭債!

    (2)A就其所受之損害(承攬契約所約定之報酬超過合理底價之部分)應向何人,為何種權利的主張以求救濟?

    依違反圍標之投標規定,向甲、乙、丙請求債務不履行之損害賠償。或請求甲、乙、丙共同侵權行為人連帶負損害賠償責任!

    (1)乙、丙得向A及丁主張何種權利?

    依侵權行為請求雇主&受雇人連帶負損害賠償責任!

    第 188 條

    (僱用人之責任)

    受僱人因執行職務,不法侵害他人之權利者,由僱用人與行為人連帶負損

    害賠償責任。但選任受僱人及監督其職務之執行,已盡相當之注意或縱加

    以相當之注意而仍不免發生損害者,僱用人不負賠償責任。

    如被害人依前項但書之規定,不能受損害賠償時,法院因其聲請,得斟酌

    僱用人與被害人之經濟狀況,令僱用人為全部或一部之損害賠償。

    僱用人賠償損害時,對於為侵權行為之受僱人,有求償權。

    (2)A與丁對乙、丙之請求得為何種抗辯之主張,以減輕其賠償責任?

    主張甲為乙、丙之使用人與有過失,減輕、或免除其賠償責任

    第 217 條

    (過失相抵)

    損害之發生或擴大,被害人與有過失者,法院得減輕賠償金額,或免除之

    重大之損害原因,為債務人所不及知,而被害人不預促其注意或怠於避免

    或減少損害者,為與有過失。

    前二項之規定,於被害人之代理人或使用人與有過失者,準用之。

    Ex3. B公司與甲可否抗辯因乙死亡所收受之奠儀及保險公司之保險理賠金,與乙因未參加勞保免扣繳勞保費之義務,係屬於民法第216條之1「損益相抵」的範圍,而主張減輕其賠償責任?

    不行!損益相抵,係指損害賠償之債權人基於與受損害之同一原因事實並受有利益,其請求之賠償金額,應扣除所受之利益而言。奠儀及保險理賠金並非因受損害而受有利益!且與公司未投保扣繳勞保費之義務非基於與受損害之同一原因事實。

    第 216-1 條

    (損害賠償應損益相抵)

    基於同一原因事實受有損害並受有利益者,其請求之賠償金額,應扣除所

    受之利益。

    (1)屆時A派其職員乙至甲家中收取書款,甲可否拒絕?可以!附含說明:「如甲無意訂購者請於收到後的一星期內退還,未於所定期限內寄還者視為有意訂購」違反消費者保護法第20條第1項,未經消費者要約而對之郵寄或投遞之商品,消費者不負保管義務。

    如甲已在書的扉頁簽上自己的姓名時,情形又如何?

    因已開始使用書籍,應視為已承認郵購買賣!故契約生效,應付款!

    (2)如甲並無意付款,亦不想將該套書籍返還予A出版社,是否可以?

    可以!消費者不因未經要約之郵購買賣而生返還商品之義務!但A得於一個月內派員取回其商品!

    賣方A未經消費者要約而對之郵寄或投遞之商品,消費者不負保管義務,同調第2項:雖未經消費者通知取回,但在寄送後逾一個月未經消費者表示承諾,而仍不取回其商品者,視為拋棄其寄投之商品。

    Ex5. 切結書中載明:「無論手術之結果如何,醫院對醫生因為過失所造成之損害,不負賠償責任。」

    民法247條之1附合契約顯失公平而無效!

    第 247-1 條

    (附合契約)

    依照當事人一方預定用於同類契約之條款而訂定之契約,為左列各款之約

    定,按其情形顯失公平者,該部分約定無效:

    一、免除或減輕預定契約條款之當事人之責任者。

    二、加重他方當事人之責任者。

    三、使他方當事人拋棄權利或限制其行使權利者。

    四、其他於他方當事人有重大不利益者

  • ?
    Lv 6
    1 0 年前

    Ex5

    消費者文教基金會名譽董事長邱清華強調,手術同意書不是病人的「賣身契」、也不是醫師的「護身符」,病人同意醫師開刀、但不是同意「亂開刀」。

    醫事法律學會理事長吳建樑指出,手術同意書無法排除醫療過失的責任,除非情況緊急的急診手術,醫師若未取得病患同意擅自動手術,是一種侵襲性的動作,可被視為「故意傷害罪」,手術同意書是確保醫療行為的正當性;但在合法情況下進行手術,出現醫療過失,則是「業務過失」,病患仍可提出告訴。

    新版手術同意書對手術的必要性、步驟、風險、成功率等,醫師要簽名表示逐一告知,病人也得簽名表示了解;但在充分溝通後,醫、病都有「拒絕手術」的權利。但吳建樑強調,醫師若評估自己沒有能力進行手術時,仍有義務替病患轉診或進行其他緊急處置。

    此外,「手術同意書指導原則」也規範,簽訂手術同意書時,醫師應給予病患「合理充分」的時間詢問及討論;簽訂後,建議2周內進行手術,若超過1個月以上,為免病患病情演變,最好重新簽訂新的同意書;不同科別醫師合力進行之手術,應同時在同意書上簽名;為免病人隱私外洩,手術同意書只有一式兩分,一份給醫院留底、另一分交由病人保留。

    法理: 傳統見解:保護弱者與對抗獨占。蓋擬定定型化契約條款之一方當事人,往往是銷售同類商品或提供同類服務之廠商,乃經濟上之強者,故其相對人(消費者)締約上之談判能力與之

    顯不相當( 註4 )。新近學說:締約成本與契約正義。所謂「締約成本」之意義,係指定型化契約條款重要功能之一,在於締約成本之效率化;所謂契約正義,係指定型化契約條款固有其節省締

    約成本之功能,但如條款使用人僅專注追求一己之利益,而完全不顧他方之正當權益,遂擬定不符經濟效率、違反任意法規立法意旨、或妨礙達成契約目的之條款者,則該他方當事人,仍得於締約後,主張條款無效( 註5 )。 判斷標準(消保法施行細則13):定型化契約條款是否違反誠信原則,對消費者顯失公平,應斟酌契約之性質、締約目的、全部條款內容、交易習慣及其他情事判斷之。 顯失公平之推定(消保法12Ⅱ):定型化契約中之條款有下列情形之一者,推定其顯失公平: ◎違反平等互惠原則者(消保法施行細則14): A. 當事人間之給付與對待給付顯不相當者。 B. 消費者應負擔非其所能控制之危險者。 C. 消費者違約時,應負擔顯不相當之賠償責任者。 D. 其他顯有不利於消費者之情形者。 條款與其所排除不予適用之任意規定之立法意旨顯相矛盾者。此種情形主要適用於排除條款。 契約之主要權利或義務,因受條款之限制,致契約之目的難以達成者。此種情形主要適用於補充規定(條款)。 2.定型化約款無效之法律效果:依消費者保護法第十六條,定型化契約中之定型化契約條款,全部或一部無效或不構成契約內容之一部者,除去該部分,契約亦可成立者,該契約之其他部分,仍為有效。但對當事人之一方顯失公平者,該契約全部無效

    2008-12-26 03:13:36 補充:

    參考資料

    高點

    2008-12-26 12:47:42 補充:

    乃為一絕佳學習對象

    參考資料: 植根叢書+記者楊惠君, 高點
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