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匿名使用者 發問時間: 政治與政府法律與道德 · 9 年前

【公司20點】公司負責人,中了其他股東設的陷阱,將吃上官司。

我因為小懂一些法律,所以之前就常提供一些法律咨詢給朋友。

最近一個朋友來找我商量,情況較危險,所以到知識+來請高手提供意見。

◎之前的情況是:

1.我的朋友A擔任負責人,和另外二人B和C合開有限公司。

因此此公司股東即為A、B、C三人。

2.

A以現金700萬(70%)入股;

B以現金200萬(20%)入股;

C以「技術入股」認定有100萬的價值(10%)入股。

按法規,技術入股時登記公司資本額有二種做法:

1)以900萬登記。

則實際權益變更為A:630萬元;B:180萬元;C:90萬元。

2)以1000萬登記。

C的股份是以技術作價,經全部股東認可價值後,除C之外的其他股東需以 現金實支其價值做為公司登記的實際資本額。

因此是由A和B共同負責實際出資C的技術值100萬元,亦即B實際上是出資250萬元。

則實際權益仍為A:700萬元;B:200萬元;C:100萬元。

三人選擇2)的方式。

唯此事在公司章程及合作約定書上皆未加註此事。

3.A出750萬、B出250萬,由B拿全部的錢存入公司籌備處。

4.A將公司大小章、籌備處存摺交給B,請B交給會計師D辦理「會計簽證」和「公司設立登記」。

5.辦理完公司登記後,D將“登記核准文件”、“公司大小章”、“籌備處存摺”皆交給B。

6.A委託B找會計小姐來管理公司帳務。

7.B立即從籌備處存摺中,將50萬元轉帳給自己。

8.到A警覺事有蹊蹺時要求看存摺,公司存摺裡只剩100萬。支出的900萬中有B和C取用的多筆不明用途取款與轉帳。

以上僅述敘事情經過,無添加本人意見。

◎現在的危機是:

B和C要聯合提告A『資本額登記不實』。

「依《公司法》第9條和《刑法》第214條,公司負責人各處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五十萬元以上二百五十萬元以下罰金。」

◎B的說法:一、既然A把大小章、存摺交給我,就代表A有授權我使用,亦即同意我從存摺中領錢,就算我拿不出發票或其他消費證明,也不構成我有偽造文書或業務侵占。

二、公司登記時我出的250萬,200萬是我出的股金,另外50萬元是A向我借來做公司登記之用。除了我、C也可以作證。所以我後來把50萬轉帳給自己,是合情合理的事。我從來沒有簽名同意C的技術股我要出錢。

三、公司設立時資本額不實是A身為公司負責人的責任,我和C舉發他是合法的事情,沒有不對。

四、現在公司因為負責人A登記資本額不實將被裁定廢除登記,所以剩下的100萬在清算時應該依持股比例分給所有股東,A70萬、我20萬、C10萬。

五、就算你否認50萬是你向我借的,法官肯定不會採信,因為有太多先例在,絕大多數在公司登記資本額不實的判例上都是負責人打輸官司。只要你願意在清算後把100萬都給我和Y,我們可以同意公司解散,而且不對你提告。否則我們不會同意公司解散(※有限公司需股東全員同意才可解散),還要告你登記資本額不實,你就等著吃牢飯、還要繳一大筆罰金。

請問:

A該如何化解危機?該如何反擊?

已更新項目:

感謝大家的回答,受益良多,目前正與我朋友討論該如何後續動作。

另外有關於上述「按法規,技術入股時登記公司資本額有二種做法…」是當時會計師D告訴他們的做法,雖說應該屬實,還是想再向大家求證一下該說法是否正確?其依據的法規是?

2 個已更新項目:

可能的話,亦希望多聽到還有其他意見。

不是之前大家的回答不夠好,而是對方是有錢請律師幫他打過幾場官司的人:有律師替他們發“文情並茂”的律師函給我朋友、嚇得他好幾天擔心自己要坐牢而數夜難眠;多次打電話對他“好言相勸”、大發慈悲的要給他條生路走;再不然就是讓他們的律師擬好“演講稿”、在開會時向他細數各種將面臨的刑責…

---脅之以力、動之以情、曉之以理

如此精於攻心之計的對手,我一個人的力量實在太微薄,讓朋友之前差點就同意他們的要求…

所以廣求大家的賜教,希望能集大家的智慧說服我朋友、讓他了解為何不能接受對方要求「大事化小、趕快和解就算了」…因為之後對方可能不會就「算了」…是我多慮就好了…

3 個已更新項目:

最後一個問題:

如果很不幸的同時遇上自己這邊的是無能律師/檢察官、對方那邊的是能指鹿為馬的超級律師/檢察官、再加上不辨事實的恐龍法官,進三不幸而打輸了官司…

「被判五年以下有期徒刑,能役科罰金嗎?」

沒記錯的話,是用1000元抵1天,對吧?

謝謝

4 個解答

評分
  • 9 年前
    最佳解答

    公司法第九條係刑法第214條之特別規定,按特別法優於普通法之原則,本案所涉爭議應以公司法第九條為構成要件判斷。該條規定,所謂公司資本登記不實,係以「公司應收之股款,股東並未實際繳納,而以申請文件表明收足,或股東雖已繳納而於登記後將股款發還股東,或任由股東收回」為構成要件,在上述三種構成要件行為中,除股東自始未繳納股款之情形於本案無適用餘地外,於次二種情形,必當事人於股東繳納股款併完成登記之後,基於公司資本登記不實之犯意,主客觀上有將股款發還股東之作為,或任由股東收回之不作為,始足當之。 在本案言,自公司完成登記以來,由於資本帳戶僅存一百萬,乍看之下似有高達900萬資本登記不實之爭議,惟除了股東B自行抽回50萬係主張借款,或許直接涉及是否違反公司法之外,餘850萬流向不明,依案情所述因非屬於發還股東或任由股東收回,是B、C股東對850萬陸續進行提領或匯款之行為,純屬對公司是否有權代理、違背授權、逾越授權之問題,要與資本登記實否無涉。

    要之,本案負責人A是否犯有公司法第九條資本登記不實罪,實僅繫乎股東B所主張且自行抽回之50萬是否確有其事,首要之生死點在此。負責人A只要能突破這項生死點,餘850萬的部分即屬B、C股東是否構成犯罪行為之問題,更進一步,則是該二人就公司僅存100萬的部分,對負責人A是否構成恐嚇取財罪,以及對負責人A訛控資本登記不實之行為,是否構成誣告罪。 因此,就股東B的片面說詞分析如下:

    1. 負責人A將存摺、大小章交付股東B,未必同時授予得任意處分資產之權利。如果股東B的真意係在主張表見代理,由於法律上表見代理僅善意之第三人方有主張之可能,且表見代理在本質上係屬無權代理,只要股東B在法院對公司或公司之機關(負責人A)主張表見代理,即同承認自己的所為皆屬無權代理,形同對其偽造文書、業務侵占之犯行作任意自白。

    2. 負責人A可以直接否認向股東B借款50萬元,且有墊款之後抽回之約定。在公司一千萬資本額當中,負責人A已實際出資達750萬,於公司設立登記之後,沒有一毛錢抽回自己的口袋,僅為區區50萬元而虛造資本,顯然不成比例且有違常理。此事除了股東B、C二人口說之外,客觀上沒有任何積極證據足以證明負責人A懷有資本登記不實之犯意,主客觀上有將股款發還股東之作為,或任由股東收回之不作為。在股東B持公司存摺、大小章肆為上述犯行之外,B、C二人基於共同正犯關係,其相互為有利之證詞顯不足採。

    3. 只要上述二點能夠成立,B、C二人竟訛控負責人A以圖脫免自身,是罪加一等。

    4. 在公司廢止登記的情況下,剩餘資產按持股比例分配是合法的股東權利。但是在主張這項權利之前,應先理清楚B、C二人造成公司廢止應負的責任。

    5. 所謂法官絕對不會採信、太多先例、索取剩餘資產100萬云云,無非是欺辱負責人A不懂法律的言詞恐嚇,捏造區區50萬的虛偽情事就想將負責人A吃乾抹淨。即使B、C二人尚未具體對負責人A提出訛控,由於經濟部商業司已經以資本登記不實廢除登記,有可能進而主動將案子移送地檢署偵查,所以對A而言已經箭在弦上、退無可退,不能再向B、C二人立於完全被動的地位了,應該置生死於度外、挺身捍衛自己的權利。以B、C二人為共同正犯提起刑事訴訟吧!

    2012-01-08 23:36:45 補充:

    會計師所提的方式其實沒什麼技巧性

    也不是本案核心

    因為有限公司的出資以現金和現物為限

    不得採取技術入股(或技術作價)的

    會計師建議的方式只是將技術入股的部分暗盤化~改以內部人另行約定代之

    (正因為如此~這部分不會明文於公司章程~股東之間若未另立書面就容易有糾紛)

    所以你會發現資本額的外觀上還是實收1,000萬現金

    (而非實收900萬現金~100萬技術~合計資本額1000萬)

    且技術部分無須經過公正鑑價

    只要股東自己談好價格即可

    2012-01-08 23:45:22 補充:

    你朋友如果妥協就等於坐實了對方莫須有的指控

    而且一定會立好和解書叫你朋友簽

    和解書的內容肯定擬得像悔過書一樣

    你朋友就徹底掛了~對方和解之後再刺一記回馬槍的話~

    2012-01-11 11:18:10 補充:

    最壞的情況就是該50萬的部分成立資本登記不實

    如果當事人素行良好沒什麼犯罪記錄

    且本案除涉嫌不實登記之外

    難謂有具體的受害人存在

    應不致於判得太重

    若判六個月以下得易科罰金

    通常是以一天一千元折算沒錯

    必須明確切割的是

    即使當事人就50萬的部分成立資本登記不實

    也不代表股東BC二人對於流向不明的850萬即無須解釋(或行為當然合法化)

    且剩餘的100萬也不當然全歸BC二人

  • 7 年前

    到下面的網址看看吧

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  • 9 年前

    我不是律師

    雖然這裡有很多專家達人幫忙

    但是法律問題不是應該要問律師比較合適嗎

    畢竟處理的不好最後還是自己受害

    建議你可以先去利用免費的法律諮詢資源

    先初步了解一下你的權益與應該處理的做法

    像是政府的在各縣市的法律扶助

    或是利用線上法律服務(不用等)像是法律諮詢家 www.law110.com.tw

    這邊都是具有律師資格在免費服務諮詢很不錯

    推薦你可以去試試看

    法律諮詢家可以選擇隱藏你的法律問題

    可以詳述而不用怕會被認識的親友看到

    就不會擔心講得不清楚

    律師在法律的判斷上出了差錯

    以上小小建議

    祝你順利解決

  • 9 年前

    簡單的事

    既然A把大小章、存摺交給我,就代表A有授權我使用?這也要看B是否善意使用吧C

    C的證詞市關鍵證據,務必妥慎處理

    積極蒐證立即對B提出「誣告罪」&「偽造文書罪」&「業務侵占罪」不就得啦

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